Eventualverbindlichkeiten in der Due Diligence: Verborgene Deal-Risiken erkennen

Eventualverbindlichkeiten sind Verpflichtungen, die sich je nach zukuenftigen Ereignissen materialisieren koennen oder nicht. Bei M&A repraesentieren sie Risiken, die in der Bilanz nicht sichtbar sind, den Kaeufer aber nach dem Closing Millionen kosten koennen.

Die Aufgabe des Diligence-Teams ist es, sie zu finden, zu beziffern und sicherzustellen, dass der SPA sie adressiert. Wird eine wesentliche Eventualverbindlichkeit uebersehen, erbt der Kaeufer ein Problem ohne Regressmoeglichkeit.

Kategorien von Eventualverbindlichkeiten

Eventualverbindlichkeiten in der Diligence fallen in mehrere Kategorien, die jeweils einen unterschiedlichen Identifikationsansatz erfordern:

Rechtsstreitigkeiten und Ansprueche. Anhaengige Klagen, angedrohte Ansprueche und behoerdliche Untersuchungen. Das Zielunternehmen hat moeglicherweise keine Rueckstellungen gebildet, wenn die Ergebnisse unsicher sind. Pruefen Sie Anwaltsschreiben, Vorstandsprotokolle und Korrespondenz mit Aufsichtsbehoerden.

Steuerrisiken. Offene Steuerpositionen, Verrechnungspreisstreitigkeiten und Betriebspruefungen. Diese sind besonders wesentlich bei grenzueberschreitender Due Diligence, wo mehrere Rechtsordnungen betroffen sind.

Umweltverbindlichkeiten. Sanierungsverpflichtungen, Compliance-Kosten und potenzielle Strafen. Produktions-, Energie- und Immobilienzielunternehmen tragen erhoehtes Umweltrisiko.

Produkthaftung und Garantieansprueche. Historische Schadensquoten, anstehende Produktrueckrufe und Garantierueckstellungen. Vergleichen Sie den Rueckstellungsbestand mit der tatsaechlichen Schadenshistorie zur Beurteilung der Angemessenheit.

Vertragliche Eventualverbindlichkeiten. Change-of-Control-Klauseln, Kuendigungsstrafen, Earn-Out-Verpflichtungen aus frueheren Akquisitionen und an Dritte gegebene Garantien.

Mitarbeiterbezogene Ansprueche. Anhaengige arbeitsrechtliche Streitigkeiten, Lohn- und Arbeitszeitauseinandersetzungen sowie ungedeckte Leistungsverpflichtungen.

Das Identifikations-Framework

Eventualverbindlichkeiten sind per Definition nicht oder nicht vollstaendig bilanziert. Ihre Identifikation erfordert den Blick ueber das Hauptbuch hinaus:

Rechtliche Pruefung

Fordern Sie den Rechtsstreitigkeitenspiegel, Anwaltsbestaetigungsschreiben und die Versicherungsschadenshistorie an. Managementerklaerungen allein reichen nicht aus. Fragen Sie nach:

• Allen anhaengigen und angedrohten Rechtsstreitigkeiten
• Behoerdlichen Untersuchungen oder Anfragen
• Korrespondenz mit Regierungsbehoerden
• Anwaltskosten nach Angelegenheit fuer die letzten drei Jahre

Hohe Rechtskosten ohne entsprechende Offenlegung von Rechtsstreitigkeiten deuten darauf hin, dass das Management Eventualrisiken moeglicherweise unterberichtet.

Steuerpositionsanalyse

Pruefen Sie alle offenen Steuerjahre, anstehende Bescheide und Verrechnungspreisdokumentation. Analysieren Sie unsichere Steuerpositionen gemaess ASC 740 oder IAS 12. Beurteilen Sie, ob die Steuerrueckstellungen die Bandbreite moeglicher Ergebnisse angemessen widerspiegeln.

Steuerbehoerden in vielen Laendern koennen mehrere Jahre zurueckpruefen. Das Diligence-Team sollte die Risikoposition ueber alle offenen Zeitraeume bewerten, nicht nur die juengste Steuererklarung.

Vertragspruefung

Lesen Sie die wesentlichen Vertraege auf Change-of-Control-Klauseln, Freistellungsverpflichtungen und Kuendigungsstrafen. Diese sind schuldenaehnliche Posten, die die Deal-Bepreisung direkt beeinflussen.

Achten Sie besonders auf Earn-Out-Verpflichtungen aus frueheren Akquisitionen des Zielunternehmens. Diese repraesentieren zukuenftige Mittelabfluesse, die der Kaeufer uebernehmen wird.

Versicherungsdeckung

Pruefen Sie das Versicherungsprogramm, die Schadenshistorie und etwaige Deckungsluecken. Nicht oder unterversicherte Risiken sind Eventualverbindlichkeiten, die der Kaeufer tragen wird.

Quantifizierung und Klassifikation

Nach der Identifikation muss jede Eventualverbindlichkeit klassifiziert und quantifiziert werden:

• Wahrscheinlich und schaetzbar. Sollte als Rueckstellung bilanziert werden. Falls nicht erfasst, handelt es sich um eine Diligence-Anpassung.
• Wahrscheinlich, aber nicht schaetzbar. Im Bericht mit einer Bandbreite moeglicher Ergebnisse offenlegen.
• Moeglich. Im Bericht offenlegen, aber nicht dotieren. SPA-Schutz durch Freistellungen oder Treuhandkonto empfehlen.
• Fernliegend. Zur Vollstaendigkeit vermerken, aber nicht quantifizieren.

Fuer jede wesentliche Risikoposition praesentieren Sie eine Niedrig-Mittel-Hoch-Bandbreite, gestuetzt durch die Analyse. Dies gibt dem Kaeufer eine Verhandlungsgrundlage.

Auswirkungen auf die Deal-Struktur

Erkenntnisse zu Eventualverbindlichkeiten beeinflussen direkt die Deal-Mechanismen:

Kaufpreisanpassungen. Wahrscheinliche Risikopositionen reduzieren den Eigenkapitalwert ueber die Nettoverschuldungsbruecke oder spezifische Freistellungen.

Treuhand und Einbehalte. Ein Teil des Kaufpreises kann auf einem Treuhandkonto gehalten werden, um identifizierte Eventualitaeten abzudecken.

Freistellungen. Der SPA kann spezifische Freistellungen fuer bekannte Eventualverbindlichkeiten mit Ueberlebensfristen jenseits der Standard-Gewaehrleistungsfrist enthalten.

Versicherung. W&I-Versicherungspolicen schliessen typischerweise bekannte Eventualverbindlichkeiten aus. Diese muessen durch andere SPA-Mechanismen adressiert werden.

Dokumentationsstandards

Jede in der Diligence identifizierte Eventualverbindlichkeit sollte dokumentiert werden mit: Identifikationsquelle, Klassifikationsgrundlage, Bandbreite der Risikoposition und empfohlener SPA-Behandlung. Klare Dokumentation durch einen gepflegten Audit Trail stellt die Kontinuitaet sicher, wenn Erkenntnisse vom Diligence-Team an die SPA-Anwaelte uebergehen.

Teams, die strukturierte Aufzeichnungen ihrer Analysen ueber Deals hinweg fuehren, profitieren auch von der Wissenssicherung bei Deals, indem sie Erkenntnisse aus frueheren Mandaten auf die Identifikation bei zukuenftigen Transaktionen anwenden.